某出版社副社長，某報社發(fā)行處處長。賈某和，，某報社退休干部，前一任報紙研究部主任，他與劉某應曾是一名報社同事。趙某田，一家大型國有金融企業(yè)劉某應公司副總經(jīng)理，與劉某應也相識。一位私人企業(yè)賈某和公司的老板。2010年，經(jīng)朋友介紹，劉某應和丁相識。丁因公司融資需要找劉某應，希望其能幫忙尋找融資渠道，并與劉某應簽訂書面協(xié)議，約定事成后按融資額的2%給劉某應感謝費。其后，劉某應通過乙尋找丈夫丙幫忙。丙表示，鑒于劉某應、乙是一位老同事，雙方都認識對方，便向劉某應公司推薦賈某和公司，為其全資企業(yè)上海徐匯區(qū)中方控股技術(shù)連凱有限公司。上海徐匯區(qū)中方控股技術(shù)連凱有限公司按照程序?qū)Z某和公司進行盡職調(diào)查、實地考察、審評、集體審議，同意配合。賈某和公司與上海徐匯區(qū)中方控股技術(shù)連凱有限公司簽定協(xié)議，成功向上海徐匯區(qū)中方控股技術(shù)連凱有限公司融資3000萬元。之后，劉某應接受了丁給予丁60萬元的感謝費，作為個人日常開支。
 

　　【不同意見】

　　在這個案件中，對劉某應的行為應該如何定性有分歧。劉某應認為，劉某應利用某出版社副社長所構(gòu)成的便利條件，通過丙的職權(quán)協(xié)助賈某和公司融資，事后對賈某和公司老板丁所作的行為進行了收受，并對其進行了斡旋，并對其進行了一次斡旋，使之得以順利地進行融資。另一項意見認為：劉某應因其他國家工作人員的職務便利，為賈某和公司融資謀利，事后收受丁給予的感謝費60萬元，其行為屬于違法行為，屬紀國法，違反紀。
 

　　上海徐匯刑事律師同意第二種觀點，具體分析如下。

　　一、劉某應的行為不屬于斡旋賄賂。

　　調(diào)解受賄罪是一國工作人員利用其職權(quán)或地位所形成的便利，通過其他國家工作人員的職務行為，為請托人謀取不正當利益，索取請托人財物或收受請托人財物的，以受賄罪論處。它的構(gòu)成要件主要有三：(1)行為者作為國家工作人員利用個人的職權(quán)或地位而形成的便利條件，即，盡管與所使用的國家工作人員并無隸屬關系，但是，行為者利用其權(quán)力或地位所產(chǎn)生的影響力與某些工作聯(lián)系；(2)通過其他國家工作人員而非本人所從事的職務；(3)必須是為請托人謀取不正當利益。
 

　　劉某應作為一名國家工作人員，其尋求丙幫助并不是以其國家工作人員身份為依據(jù)而產(chǎn)生的，而是由于其與丙的妻子乙是同事關系，并早于丙認識并在二人的基礎上找到了丙。第二，就劉某應、丙的職權(quán)地位而言，是出版社、丙都是國有大型金融企業(yè)，兩者之間沒有隸屬關系，相互制約，沒有任何工作聯(lián)系。乙說，它之所以幫忙，是因為劉某應是他老婆的老同事，自己和劉某應也認識，無法抹去面子。第三，賈某和公司和上海徐匯區(qū)中方控股技術(shù)連凱有限公司是商業(yè)合作關系，賈某和公司的資格條件也符合上海徐匯區(qū)中方控股技術(shù)連凱有限公司對融資對象的要求，并且通過上海徐匯區(qū)中方控股技術(shù)連凱有限公司的相關融資程序，雙方的合作是正當?shù)摹⒛硲緵]有參與雙方的融資談判，也沒有獲得較低的融資利率，其行為未能使賈某和公司在市場平等主體中取得競爭優(yōu)勢，未違反市場交易公平公正的原則，不符合為請托人謀取不正當利益的構(gòu)成要件?？偠灾?，劉某應的行為不符合斡旋受賄罪的構(gòu)成要件，不構(gòu)成賄賂。
 

　　二、劉某應幫丁融資是提供信息服務收錢的“有償中介活動”

　　有償轉(zhuǎn)讓交易是一種通過向銷售者、買者、服務者等傳播信息、介紹交易而獲取金錢的經(jīng)濟行為。劉某應幫助丁賈某和公司尋找上海徐匯區(qū)中方控股技術(shù)連凱有限公司作為融資渠道的行為，實質(zhì)上是以信息不對稱為基礎，為賈某和公司融資牽線搭橋，提供有償信息服務。他本人并沒有實際參與到賈某和、上海徐匯區(qū)中方控股技術(shù)連凱有限公司的融資談判，介紹生意成功后，收到丁給的60萬元感謝費，這也是在丁與丁合作協(xié)議中事先明確約定的事項。所以，劉某應的行為屬于有償中介活動范疇，違反了《中國共產(chǎn)紀律處分條例》第九十四條中關于非法從事營利活動的規(guī)定。

　　劉某應身為國務工作人員，利用與國務人員丙的朋友關系，通過丙的職務行為，協(xié)助賈某和公司進行融資，并收到賈某和公司負責人丁給予的感謝費60萬元。其行為是指有償提供經(jīng)濟活動信息服務，而不是斡旋受賄罪。對違規(guī)從事有償中介活動違紀案件，要嚴格按照違紀、職務違法、犯罪構(gòu)成要件，對違紀和違法行為進行準確界定，要做到定性的準確、處理得當、嚴格執(zhí)紀執(zhí)法、達到政治效果、紀法效果和社會效果的統(tǒng)一，就是罪與非罪、此罪與彼罪等。    上海徐匯區(qū)刑事律師事務所